Lunes  15 de Diciembre de 2003

El Gobierno busca que casas matrices respondan por sus negocios en el país

Inspección de Justicia se opone a que firmas extranjeras operen con filiales en las que son dueñas del 99,99%. Deberán convertirse en sucursal o ceder 5% de las acciones a un socio

La Inspección General de Justicia (IGJ), que conduce Ricardo Nissen, quiere que las sociedades extranjeras radicadas en la Argentina respondan patrimonialmente por sus operaciones en el país. Ayer, la IGJ dictó una resolución particular que promete repetirse ante casos futuros y complicará a más de una multinacional.

El caso testigo tiene como protagonista a Coca Cola Femsa de Buenos Aires Sociedad Anónima (Femsa Buenos Aires), filial local de la compañía mexicana y principal embotelladora de esa gaseosa en el país. La IGJ le denegó la inscripción de un trámite de rutina ante el Registro Público de Capital Federal y, en su negativa, Nissen argumenta que no puede autorizar el trámite porque la sociedad extranjera Administración y Asesoría Integral Sociedad Anónima de Capital Variable –que tiene sede en Monterrey, México, y controla el 99,999999% de la sociedad local– debería estar inscripta en la Argentina como una sucursal de Femsa, y no como la accionista de una sociedad local filial del grupo azteca.



Una cuestión de fondo

La resolución 1632/03 –que fue dictada ayer y lleva la firma de Nissen– le hace saber a Femsa Buenos Aires que sólo dará curso al trámite reclamado si su accionista controlante se registra en el país como sucursal del grupo mexicano, o ella misma acredita “estar integrada por una efectiva y sustancial pluralidad de socios”, un requisito que establece la Ley Nº 19.550 para que una sociedad comercial sea reconocida.

En la práctica, ese último requisito supondría que Administración y Asesoría le venda o transfiera al accionista minoritario –dueño del 0,000001% restante de Femsa Buenos Aires– o a otro socio el 5% del capital social de la empresa, suficiente como para que pueda ejercer determinados derechos societarios.



Medida ejemplar

Si bien la resolución es aplicable a un expediente particular presentado por Femsa Buenos Aires, sentará jurisprudencia sobre la forma en que las sociedades extranjeras se registran en la Argentina. Fuentes de la IGJ recordaron ayer que la Ley de Sociedades Comerciales establece que una sociedad integrada en el país debe contar, al menos, con dos o más socios para ser admitida.

De acuerdo con esa ley, las sociedades constituidas en el extranjero pueden desembarcar en la Argentina de dos maneras. Puede hacerlo mediante una sucursal (artículo 118) y, en ese caso, es la sociedad extranjera la que opera en el país, respondiendo por todas las obligaciones asumidas en la Argentina.

La otra opción es participar de una sociedad argentina como socio o accionista (artículo 123). “La diferencia es que, en esos casos, los socios o accionistas no responden por las obligaciones contraídas por las sociedades que ellos integran”, explican desde la IGJ.



Atención acreedores

Ahora, cerca de Nissen aseguran que la IGJ está dispuesta a revisar la constitución de las sociedades comerciales, para determinar si cuentan con dos socios

reales, tal como lo establece la ley argentina. “Hasta ahora, muchas recurrieron a un subterfugio legal: constituyeron una sociedad en la que controlan el 99,99%, en lugar de instalar una sucursal, que supondría soportar los riesgos de su actividad local con sus propios bienes y recursos, y que hubiera permitido que acreedores argentinos pudieran dirigirse contra la casa central para reclamar deudas”.



Preocupación empresaria

La posición de la IGJ promete traer cola: gran parte de las sociedades comerciales registradas en el país –tanto las que tienen como accionistas controlantes a sociedades extranjeras como a personas físicas o jurídicas argentinas– están constituidas con el esquema de dos únicos socios, en el que uno de ellos tiene el 99,99%, y el minoritario, el 0,01 por ciento.

Un abogado asesor de grandes empresas asegura que “esta resolución responde a una apreciación muy personal de Nissen sobre la pluralidad de socios”. Según el especialista “la Ley de Sociedades Comerciales nunca establece que uno de los socios deba tener a riesgo su patrimonio para demostrar su vocación de socio, ni menciona que deba poseer un determinado porcentaje del capital social”.

El experto va aún más lejos, al opinar que “si el Gobierno quiere cambiar el derecho societario, que impulse otra ley, pero que no lo haga por esta vía”. Y agrega que en la IGJ parten de una “presunción peligrosa: considerar a la limitación de responsabilidades como algo ilícito, cuando funciona como una posibilidad permitida por la ley para limitar el riesgo derivado de una actividad empresaria”.

Del otro lado del mostrador se ubica Daniel Vítolo, fundador y titular del estudio jurídico Vítolo Abogados y profesor de Derecho Comercial en la Universidad de Buenos Aires: “Estoy de acuerdo con que las formas jurídicas reflejen la realidad de los negocios y disiento con que se recurra a ficciones legales para eludir responsabilidades propias del riesgo empresario”, señala. Según el experto, “no cabe duda de que en una sociedad de dos únicos socios, en la que uno tiene el 99,99 % del capital social, y el otro el 0,01%, la pluralidad que reclama la ley no es más que una simulación”.



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