Lunes  15 de Abril de 2019

Una Cámara Federal ya falló en contra de las retenciones por decreto

El tribunal federal de Comodoro Rivadavia convalidó un fallo de inconstitucionalidad del decreto del gravamen entre septiembre y diciembre últimos para una empresa patagónica.

Una Cámara Federal ya falló en contra de las retenciones por decreto

La Cámara Federal de Apelaciones de Comodoro Rivadavia, en la provincia de Chubut, resolvió a favor del contribuyente la apelación presentada por el Gobierno nacional contra el fallo de una jueza federal de ese distrito, que había considerado inconstitucionales las nuevas retenciones mientras rigieron por decreto.

El tribunal de alzada se expidió así respecto de la constitucionalidad del decreto 793/18, de septiembre del año pasado, por la cual se dispusieron derechos de exportación de $ 4 por dólar para materias primas y de $ 3 por dólar para productos industrializados.

La decisión se produjo en el marco de la causa "Estelar Resources Limited SA", dijo el estudio Nicholson y Cano.

El Gobierno está apelando todos los fallos contrarios a las nuevas retenciones, así con este habrá recurrido a la Corte Suprema de Justicia.

Recientemente se conoció otro fallo de un juez de primera instancia de Rosario en el mismo sentido que esta sentencia de la cámara de Comodoro Rivadavia.

Por el decreto 793, publicado en el Boletín Oficial el 4 de septiembre de 2018, el Poder Ejecutivo fijó hasta el 31 de diciembre de 2020, un derecho de exportación de aproximadamente 10% (hasta un máximo de 12%) para todas las mercaderías comprendidas en la Nomenclatura Común del Mercosur.

Ese valor no podrá exceder de $ 3 o $ 4 por cada dólar de valor imponible, según el caso.

La norma del Poder Ejecutivo fue ratificada de manera expersa mediante el artículo 82 de la Ley de Presupuesto 2019, publicada en el Boletín Oficial el 4 de diciembre últomo.

En ese contexto, la Cámara Federal de Apelaciones de Comodoro Rivadavia confirmó parcialmente la sentencia dictada por una jueza federal de Caleta Olivia y declaró, para el caso concreto, la inconstitucionalidad de las nuevas retenciones por decreto.

Esa declaración de inconstitucionaliad, sin embargo, es sólo para el período comprendido desde el 4 de septiembre hasta el 3 de diciembre de 2018, fecha en que fue promulgado el Presupuesto, explicó Nicholson y Cano.

Para decidir así, el Tribunal tuvo en especial consideración la doctrina sentada por la Corte Suprema de Justicia en la causa Camaronera Patagónica.

Y concluyó que, si bien el Poder Legistativo ratificó expresamente el decreto 793/18 mediante la Ley de Presupuesto y manifestó de manera clara su voluntad de otorgarle efectos jurídicos, esa ratificación no podía convalidar retroactivamente una norma que adolece de nulidad absoluta e insanable de sus inicios.

Este precedente, sumado a otros tantos argumentos legales, resulta fundamental para todos aquellos que decidan iniciar un procedimiento de repetición (devolución) de los derechos de exportación pagados entre el 4 de septiembre de 2018 y el 3 de diciembre de 2018, dijo Nicholson y Cano.

En esa oportunidad, también podrá plantearse la inaplicabilidad de la tasa de interés prevista para tales supuestos (0,5% mensual) y la aplicación, en su lugar, de la tasa pasiva promedio a que se refiere la Comunicación 14.290 del BCRA.

La aplicabilidad de esa tasa fue declarada recientemente por la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal, recordó Nicholson y Cano.

Estelar Resources Limited es una empresa que se dedica a la exploración y explotación de recursos mineros y a su exportación y por ende, la jueza de Caleta Olivia, Marta Yáñez, validó la denuncia de resultar "persona afectada" por una actividad estatal que en forma actual o inminente estaría lesionando sus derechos de propiedad y a ejercer industria lícita.

Seguidamente otorgó el amparo a la compañía, considerando que el Estado nacional no había ofrecido pruebas.

Versiones encontradas

Al ingresar en el fondo de la controversia, la jueza concluyó que los derechos de exportación constituyen ingresos del Estado para satisfacer necesidades públicas, y como tales, su naturaleza jurídica es la de los tributos, cuya creación es potestad exclusiva del Congreso nacional.

Yáñez sostuvo que tan estricto es ese principio de reserva que en el artículo. 76, la Constitución nacional prohíbe al Congreso la delegación legislativa, y el artículo 99 veda al Poder Ejecutivo Nacional dictar normas de naturaleza impositiva.

En ese sentido, consideró inconstitucional el artículo el artículo 755 del Código Aduanero porque permite que el Poder Ejecutivo fije alícuotas de retenciones sin que el Congreso lo haya delegado poniendo topes de fluctuación mínimos y máximos.

Al apelar, el Ministerio de Hacienda adujo que no se trató de la creación de un impuesto interior, sino de la aplicación de un gravamen que responde a las necesidades de la política económica del país, y del sector externo, como son las exportaciones, habiendo sido el decreto 793 tenido expresamente en consideración para la suscripción del Consenso fiscal en ejercicio 2018.

Hacienda agregó que el decreto fue ratificado por la Ley de Presupuesto.

Con una actitud salomónica, la Cámara ratificó este fallo que rechazó absolutamente las nuevas retenciones al concluir en que el legislador de manera explícita ha ratificado el decreto 793, citando expresamente la norma sujeta a ratificación, manifestando de manera clara su voluntad de otorgarle efectos jurídicos.

Sin embargo, dijo a continuación la Cámara, ello no importa la posibilidad de convalidar retroactivamente una norma que adolece de nulidad absoluta e insanable desde sus inicios, aun cuando no exista motivo alguno para privarla de sus efectos propios a partir de la fecha de promulgación de la Ley de Presupuesto.

MONEDAS Compra Venta
DÓLAR B. NACIÓN0,000054,250057,5000
DÓLAR BLUE2,500061,000061,5000
DÓLAR CDO C/LIQ13,3923-80,3324
EURO-0,771061,585561,6187
REAL-0,574113,640813,6480
BITCOIN-1,358210.163,870010.165,7700
TASAS Varia. Ultimo
BADLAR PRIV. Pr. ARS0,000060,5000
C.MONEY PRIV 1RA 1D-4,000072,0000
C.MONEY PRIV 1RA 7D-3,896174,0000
LIBOR0,05311,0546
PLAZO FIJO0,000058,5000
PRESTAMO 1RA $ 30D-0,662861,4500
TNA 7 DIAS-0,302846,0900
BONOS Varia. Último Cierre Día Anterior
BODEN 20150,00001.424,501.424,50
BOGAR 20180,00009,829,82
BONAR X0,00001.585,501.585,50
CUPÓN PBI EN DÓLARES (LEY NY)0,0000130,00130,00
CUPÓN PBI EN PESOS0,00001,701,70
DISC USD NY0,000072,0072,00
GLOBAL 20170,00001.676,001.676,00
BOLSAS Varia. Puntos
MERVAL0,000030.136,2800
BOVESPA-0,0100103.501,1800
DOW JONES0,000027.219,5200
S&P 500 INDEX0,00003.007,3900
NASDAQ0,00008.176,7130
FTSE 1000,14007.139,7600
NIKKEI-0,580021.803,9500
COMMODITIES Varia. Último Cierre Día Anterior
SOJA CHICAGO-0,2503329,4074330,2341
TRIGO CHICAGO0,2585178,1151177,6558
MAIZ CHICAGO0,3390145,6635145,1713
SOJA ROSARIO0,0000241,5000241,5000
PETROLEO BRENT10,345466,450060,2200
PETROLEO WTI10,392060,550054,8500
ORO0,71771.501,60001.490,9000